FTO（自由運營檢索）的新思維

FTO（自由運營檢索）的新思維

FTO（Freedom to Operate）是用於評估企業的新商品（如，產品、技術或服務）是否會侵犯現有專利權。在實務上，FTO非常適合在企業對新商品開始研發之前即開始執行，並持續至商品上市，故不應該只執行一次。

如果FTO只執行一次，會發生一個很嚴重的問題，倘若忽略最嚴重可能讓先前的FTO報告書變得毫無參考價值。因為這牽涉到FTO執行面的問題，許多FTO報告書都以免責聲明迴避這個隱藏的問題。

即，FTO中進行的專利檢索，許多專利申請案從申請到公開有一段時間是無法被搜尋到的（約18個月，但有部分國家可以申請延緩公開，如歐洲設計專利）。因此，這些已申請卻未公開的專利案是潛在的未知風險。

有鑑於此，筆者推薦FTO執行的時點及其好處，如下：

第一時點：新商品研發前的FTO

1. 及早進行迴避設計。
2. 了解商品的競爭對手是誰。
3. 直接向持有專利權的專利權人洽談合作事宜，節省研發成本。
4. 了解現有技術發展水平，作為研發方向的參考。
5. 配合「專利生命週期」，了解新商品的發展階段，如：萌芽期、成長期、成熟期、衰退期、復甦期。
6. 對阻礙研發的專利案進行舉發撤銷。

第二時點：新商品研發中的FTO

1. 根據最新檢索結果，滾動式地進行迴避設計。
2. 倘若前一次FTO報告書已鎖定特定競爭對手，觀察其專利申請的趨勢，可洞察競爭對手研發策略。
3. 倘若前一次FTO報告書已鎖定特定專利案，且專利案仍在審查階段，可追蹤該專利案是否核准或核駁。以台灣為例，專利申請案可由申請人以外的任何人提交第三方審查意見，以提供專利審查官對該專利申請案審查之參考，且專利權人無法得知提交第三方審查意見之人的姓名。

第三時點：商品實施前的FTO（最重要）

1. 確認商品"實施"是否侵害到任何已公告專利案。（"實施"的定義範圍在專利法有明確規定，包括：製造、為販賣之要約、販賣、使用或為上述目的而進口該物之行為。）
2. 評估侵權風險。

在此往往有客戶提出：「基於經費有限，是否只要執行新商品"販賣前"的FTO？」

可以，但…是在豪賭！假設FTO報告書顯示無明顯侵害任何專利案的權利，就可安心的"販賣"。但往往事與願違，在如今技術密集度極高的競爭環境下，新商品上市很難不會有任何侵權風險。一旦發現新商品侵害到他人的專利權，下一步的策略僅有：重新設計商品（迴避設計）、延後上市（待專利權消滅）、尋求專利權人合作（授權或讓與）。

然而，亡羊補牢，猶未晚矣。能夠在新商品販賣前發現潛在侵害的專利權，再付出的成本往往不及販賣後面臨的損害賠償。係因專利權人往往會等待侵權商品（又稱係爭產品）獲利到達一定程度後，再透過法院提起損害賠償之訴，並依侵害情節，最高可獲得損害額三倍的賠償（專利法第97條第二項）。

其他有關FTO的具體流程、費用，請見https://wpto.tw/patents-fto.html