專利迴避設計是什麼

我的產品會不會侵犯別人專利?專利師白話分享侵權評估及迴避策略

一、專利侵權案件層出不窮，你也可能身陷風險中。

在短短一週內，就出現許多知名廠商的專利侵權糾紛，雖新聞僅會報導知名國內外廠商糾紛，但實際上中小企業的專利侵權糾紛更是層出不窮。若非公司內部有經常處理智慧財產團隊，往往會有非常多的疑問及擔憂，本篇以白話方式分享相關資訊，希望讓公司有基本認識。

二、智慧財產權是什麼?專利權又是什麼?

「智慧財產」又稱為無形資產，保護權利人不受他人非經同意使用，其中又分為專利、商標、著作權、營業秘密等不同法律保護標的。專利是政府提供的排他權，意即專利技術在法定時間內應排除他人使用。以此鼓勵發明人或創作人將其研發的心血公開讓公眾知悉，他人就不必投入時間研發同樣的技術，可將資源投注於其他項目上，促進工業技術的發展。「專利」主要在保護技術或外觀特徵，其分為發明、新型及設計等三種標的。

三、專利權利範圍判斷因素?

1.專利是屬地主義

在取得專利權的國家，才可以在當地國主張權利。例如：我在台灣有專利，但是日本沒有申請，若其他人在日本販售，我就不能在日本主張他侵權。

2.專利有期限限制

每一件專利都有專利期限。在有效的期間內，才可以主張權利。例如發明是申請日起20年，超過期限或是其他因素導致專利無效或消滅，專利就會變成公眾財，任何人都可以使用。

3.專利有保護的範圍

注意：專利的範圍並不是以名稱或是圖，就可以決定是否侵權，必須以「申請專利範圍」為解釋基準。 

4.專利不保護「申請前就存在」的技術

存在於社會已久的使用技術(任何公開的資訊都可作為證據)，就不應該被任何人取得專利權，進而限制他人使用。這是相當合理的原則。例如：張三今天去申請一個椅子，這個椅子有一個椅墊、椅背及四隻腳，然後就去告相關椅子廠商(大多數是有椅墊、椅背及四隻腳)，這樣若是侵權成立，對公眾利益顯失公平，所以專利並不保護申請前已存在的技術。

5.專利範圍不是一個絕對固定的範圍

承上所述，專利保護範圍不得是申請日前已公開的先前技術，範圍大小必須依據先前技術為準，但問題在於，先前技術是由審查委員當下找出引證文件為準(實務上不可能檢索並分析全世界的專利)，並依據答辯內容及證據給予適當的範圍。

但專利到其他程序，例如舉發或是民事訴訟中，可能又會出現其他證據，屆時專利範圍有可能會變動。這也是部份的人會覺很奇怪，國家已經給我專利，為什麼我會告不成的原因。且影響判決的因素很多，最終判斷是否侵權，法官要以訴訟時提出的證據作為參考，決定專利範圍大小，並判斷產品是否有侵權。

四、專利侵權判斷流程

1.台灣智慧局公布專利侵權判斷流程要點

專利權人或一般社會大眾，可藉由此要點判斷是否有專利侵權的疑慮。此要點詳細說明判斷的準則，以下本所以簡略說明專有名詞及判斷重點。 

2.專有名詞白話解釋

1. 未來商品可能會實施(生產、製造、販售、使用等)地區
2. 瞭解競爭對手、產品最早使用的時間、產品技術特徵(習知及改良)、習知技術是否已超過20年以上、由其他廠商所完成技術之侵權責任歸屬等等。

2. 檢索專利

1. 比對專利時，需依照申請專利範圍之請求項(獨立項)，按照前述專利侵權要點逐項比對。
2. 若發現比對後，有侵權風險之專利，進行詳細專利範圍確認。
3. 首先確認目標專利之權利人、申請日、目前法律狀態等調查，以及確認該專利審查過程中，是否有作權利範圍限縮之解釋。

4. 確認目標侵權風險高之專利以及產品特定技術特徵

1. 確認專利請求項最主要的技術特徵後，對應產品去找出特定技術特徵。
2. 思考該技術是否有可能替換元件、成分、方法、流程等等的替代方案可以迴避。有些專家會採用TRIZ理論思考，網路上有相關資訊供參考，本文不再做衍生討論。

5.當無法迴避設計時，可以怎麼進行?

經確認過後，確實在未來產品實施的地點存在有效的專利權，且產品落入專利範圍的可能性也相當高時，建議蒐集舉發證據。如前述提到，專利不保護申請前，已經存在的技術。換言之，廠商可以去蒐集在目標專利申請日前，就已經存在的任何公開文件，若是有完全一樣的技術內容，此文件在將來被控侵權時，會是相當重要的證據，可證明該專利無效。在蒐集證據時，不限一份文件，若技術內容出現在多份文件中，但其組合是相當容易且沒有技術上特殊點，也可以將其組合證明該目標專利無效。或是可以證明在專利申請之前，你已經有實施該技術，也可以主張先使用。

六、結論

「智慧財產法」以不同面向保護發明人或創作人的智慧財產結晶，由於各產品可以用不同的面向切入，本文僅討論專利部分。以專利法的角度進行風險評估、專利迴避等大方向建議。但實務上，操作仍有相當多細節要考量，若需完整評估，建議諮詢世界專利商標事務所或其他專家建議。